BASES FILOSÓFICAS PARA LA CONSTRUCCIÓN DE UN SISTEMA JURÍDICO PENAL BOLIVIANO: DERECHO PENAL Y JUSTICIA

ÍNDICE i COMPROMISO viii RESUMEN ix INTRODUCCIÓN 1 I.- JUSTIFICACIÓN 3 II.- FORMULACIÓN DEL PROBLEMA 4 III.- OBJETO DE ESTUDIO 4 IV.- CAMPO DE ACCIÓN 4 V.- OBJETIVOS 5 5.1.- Objetivo General 5 5.2.- Objetivos específicos 5 VI.- IDEA A DEFENDER 5 VII.- APORTE TEÓRICO 5 VIII.- SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA 6 IX.- ACTUALIDAD 7 X.- NOVEDAD 7 XI.- PERTINENCIA SOCIAL 7 XII.- ENFOQUE DE LA INVESTIGACIÓN 7 XIII.- MÉTODOS Y TÉCNICAS 7 13.1.- Métodos: 8 13.1.1.- Métodos teóricos: 8 Método dialéctico 8 Método teórico-jurídico 9 Método de análisis del discurso 9 Método de análisis histórico 9 Método exegético y dogmático 9 Métodos de interpretación socio-política del discurso constitucional 10 13.1.2.- Técnicas: 10 CAPÍTULO I 11 MARCO TEÓRICO LA PARTICIPACIÓN CRIMINAL 11 1.1.- Teorías sobre la autoría y participación criminal 12 1.1.1.- Teoría unitaria 12 1.1.2.- Teorías diferenciadoras 14 1.1.3.- La teoría formal objetiva 15 1.1.4.- Teorías objetivo materiales 16 1.1.5.- Teoría del dominio del hecho 16 1.2.- La autoría 18 1.2.1.- Autoría directa 18 1.2.2.- Coautoría. 18 1.2.3.- Autoría mediata 19 1.3.- Formas de participación 21 1.3.1.- Complicidad 23 1.3.2.- Instigación 24 1.4.- Categorías de la dogmática jurídico penal 29 1.4.1.- El tipo penal 29 1.4.2.- Antijuridicidad y causas de justificación 34 1.4.2.1.- Legítima defensa 36 1.4.2.2.- El Estado de necesidad justificante 40 1.4.2.3.- Estado de necesidad exculpante 44 1.4.2.4.- Estado de necesidad por colisión de deberes 47 1.4.2.5.- El exceso en las causas de justificación 53 1.4.2.6.- El error en las causas de justificación y exculpación 54 1.4.2.7.- Exclusión de responsabilidad en la parte especial 59 1.4.3.- La culpabilidad 59 1.4.3.1.- Concepción psicológica de la culpabilidad 59 1.4.3.2.- Concepción normativa de la culpabilidad 65 1.4.3.3.- Concepción finalista de la culpabilidad 70 1.4.3.4.- Concepción funcionalista de la culpabilidad 75 1.4.3.5.- Culpabilidad y política criminal 90 1.4.3.6.- Elementos de la culpabilidad 102 1.4.3.7.- El principio de culpabilidad y la determinación de la sanción penal 107 CAPÍTULO II 115 MARCO CONTEXTUAL EL PROCESO CONSTITUYENTE Y EL SURGIMIENTO DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA 115 2.1.1- El proceso constituyente 116 2.1.2.- Núcleos comunes de formación del Estado Plurinacional de Bolivia 119 2.1.3- La fundación del Estado Plurinacional de Bolivia 142 2.2.- El discurso del Derecho penal boliviano 144 2.2.1.- El discurso del Derecho Penal republicano 147 2.2.2.- El discurso del Derecho penal en lo que va del Estado Plurinacional de Bolivia 163 2.3.- El concepto de ciudadanía desde las microestructuras sociales 188 2.4.- La construcción de la subjetividad y la validez material del orden jurídico 189 CAPÍTULO III 201 DIAGNÓSTICO TEORÍA DE LA RESPONSABILIDAD PENAL Y NEOCONSTITUCIONALISMO PRINCIPIALISTA 201 3.1.- Introducción 201 3.2.- Validez material y validez formal de las normas jurídico penales 202 3.3.- Teorías legitimantes del sistema jurídico penal 206 3.4.- Base filosófica del sistema de sanciones penales 214 3.5.- Derecho Penal y justicia: 225 3.5.1.- El jurista frente a la dogmática jurídica 225 3.5.2.- John Rawls y sus criterios de justicia como igualdad y como una cuestión política 235 3.5.3.- El criterio liberal y deontológico de Robert Nozick 240 3.5.4.- Criterio de libertad sustancial en Amartya Sen 244 3.5.5.- Las elecciones personales como criterio de justicia según Gerald Cohen 249 3.5.6.- Crisis social y régimen político en el contexto de la pandemia por el Covid19 251 3.5.7.- Marxismo analítico y justicia 270 3.5.8.- La disputa entre comunitaristas y liberales 271 3.5.9.- El pensamiento republicano y la justicia 282 3.5.10.- La concepción política de la justicia de John Rawls y la realidad boliviana 291 CAPÍTULO IV PROPUESTA 301 PRINCIPIOS Y VALORES DEL NUEVO ORDEN SOCIAL: EL SENTIDO DEL DERECHO PENAL 301 4.1.- Bases teórico contextuales de la propuesta 301 4.2.- El principio de humanidad, personalidad y proporcionalidad vinculado a los principios de necesidad y utilidad de la sanción penal como criterios de racionalización del poder punitivo 308 4.3.- Reglas de ejecución de las sanciones 309 4.4.- Principio de culpabilidad y principio de racionalidad valorativa 311 4.5.-Derecho Penal e interpretación por principios 320 4.6.- Juicio de ponderación constitucional 330 4.7.- Algunas cuestiones prácticas según los principios de racionalidad valorativa 345 CONCLUSIONES 372 RECOMENDACIONES 375 BIBLIOGRAFÍA 376  

La tesis que me permito presentar a consideración del tribunal examinador, ha sido formulada como: BASES FILOSÓFICAS PARA LA CONSTRUCCIÓN DE UN SISTEMA JURÍDICO PENAL BOLIVIANO: DERECHO PENAL Y JUSTICIA. Trabajo de investigación que ha sido dividido en cuatro capítulos: CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO: LA PARTICIPACIÓN CRIMINAL, que realiza un análisis doctrinal de los sujetos pasibles de imputación penal según el grado de intervención en el injusto jurídico penal. También se analizó doctrinalmente las principales categorías de la dogmática jurídico penal y las teorías que legitiman el sistema de sanciones recogidas en el artículo 25 del actual Código Penal Boliviano, Ley N° 1768. Aspecto que nos permite develar que en Bolivia no existe un Sistema Jurídico Penal coherente con las exigencias individuales, sociales, políticas y económicas propias de la realidad boliviana. Lo que existe es un Código Penal con base en una dogmática penal. CAPÍTULO II MARCO CONTEXTUAL: EL PROCESO CONSTITUYENTE Y EL SURGIMIENTO DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA, este capítulo está dedicado analizar los procesos políticos o ciclos de formación del Estado Plurinacional de Bolivia en base al análisis del proceso constituyente concretado en el año 2008, aspecto que nos remite a desentrañar el discurso del Derecho Penal boliviano republicano desde la promulgación del primer Código Penal boliviano de 1834, para develar cuál es el discurso del Derecho Penal en lo que va del Estado Plurinacional de Bolivia, demostrándose que existen continuidades en lo referente a la reconfiguración de prácticas propias de regímenes políticos autoritarios que antes de centrarse en la solución justa de los conflictos jurídico penales, lo que haces es instrumentalizar el Derecho Penal en desmedro del ejercicio de derechos individuales, sociales y colectivos. Por tanto, despierta el interés por construir un Sistema Jurídico Penal que racionalice el uso del poder punitivo del Estado. El discurso del Derecho Penal republicano y del Derecho Penal Plurinacional, permite abordar dos cuestiones relacionadas a las formas de organización política que históricamente fueron criminalizadas dependiendo la conflictividad política del momento, me refiero a las formas de organización política por fuera del Estado, como ser sindicatos, organizaciones obreras, etc. Como posibilidad de ejercicio de ciudadanía y ejercicios de derechos sociales e individuales, para concluir con el análisis del principio de responsabilidad personal para la construcción y aplicación del Derecho Penal boliviano, consistente en que la responsabilidad surge a partir de considerar el rostro del “otro” que trasciende culturas, etnias, sentimientos, estética, etc., y no de la mera infracción normativa. CAPÍTULO III DIAGNÓSTICO: TEORÍA DE LA RESPONSABILIDAD PENAL Y NEOCONSTITUCIONALISMO PRINCIPIALISTA, en este capítulo, en lo fundamental, nos detenemos a considerar dos principios éticos fundamentales: “la vida humana” y uno “formal moral” consiste en la argumentación racional, cada uno determina al otro, para pensar en la posibilidad de un Derecho Penal como instrumento de transformación social. Luego, estos principios son contrastados con las teorías legitimantes de la sanción penal para introducirnos en las bases filosóficas de esas teorías. El bricolaje argumental que surge del análisis de esos principios éticos universales, como son la vida humana misma y la argumentación racional, nos permite abordar los criterios de justicia que deben ser incorporados en el sistema de respuestas jurídico penales a tiempo de resolver el conflicto jurídico penal, es decir, hacer posible que la sanción considere a los sujetos primarios del conflicto y también a la sociedad en su conjunto. Concluimos este capítulo sosteniendo que los criterios de justicia aplicables a las teorías de la sanción penal, no se refieren a “qué es la justicia”, sino a “cómo se manifiesta la justicia” a tiempo de resolver un determinado y concreto conflicto jurídico penal. CAPÍTULO IV PROPUESTA: PRINCIPIOS Y VALORES DEL NUEVO ORDEN SOCIAL: EL SENTIDO DEL DERECHO PENAL, en este capítulo, se aborda las bases teóricas contextuales de la propuesta de la tesis, para luego ingresar al análisis de los principios sustantivos del Derecho Penal liberal propios de un Estado Unitario Social de Derecho, para finalmente argumentar sobre los tipos de respuesta penal al conflicto jurídico penal, introduciendo principios racionales propios del nuevo orden constitucional boliviano con la finalidad de demostrar que estos principios, al recorrer todas las categorías de la dogmática penal hasta el sistema de sanciones, permite que a tiempo de determinar una sanción penal se considere a los sujetos primarios del conflicto y a la sociedad en su conjunto. En suma, nos permite demostrar que una dogmática penal abierta a la realidad social boliviana altamente heterogénea, abigarrada y multisocietal, requiere de un Sistema Jurídico Penal que racionalice el uso del poder punitivo del Estado. Finalmente, el trabajo plantea las conclusiones que validan la idea a defender en la tesis y plantea recomendaciones para encarar la construcción de un Sistema Jurídico Penal adecuado a la realidad social boliviana.